Les critères qui doivent être remplis pour que les particuliers puissent se qualifier en tant qu’investisseurs accrédités sont restés pratiquement inchangés depuis l’adoption du règlement D il y a plus de 35 ans et sont principalement basés sur le revenu et la valeur nette d’un individu. L’inflation a progressivement érodé l’importance de cette approximation de la sophistication des investisseurs: en 1983, moins de 2% des ménages américains étaient qualifiés d’investisseurs accrédités, tandis que 30 ans plus tard, plus de 10% des ménages américains pouvaient répondre à la définition. Cependant, depuis l’adoption du règlement D, l’utilisation du revenu et de la richesse comme seul moyen de juger de la sophistication et de la capacité d’un investisseur à évaluer les risques suscite un mécontentement. L’adoption par la SEC de nouveaux critères de qualification fondés sur les connaissances représente un pas en avant important dans l’élargissement du bassin d’individus qui sont des investisseurs accrédités.

La SEC élargit la définition d ‘«investisseur accrédité» dans la règle 501 ( a) inclure les éléments suivants:

• toute entité qui détient des investissements supérieurs à 5 millions de dollars et qui n’a pas été constituée dans le but précis d’investir dans les titres offerts;
• tout conseiller en investissement enregistré en vertu de la loi fédérale ou étatique (et des conseillers déclarants exemptés se fondant sur l’article 203 (m) ou 203 (l) de la loi sur les conseillers en investissement de 1940);
• toute société d’investissement dans les entreprises rurales (RBIC) ;
• toute personne qui détient une certification professionnelle, une désignation ou un titre d’un établissement d’enseignement agréé que la Commission désigne comme étant admissible au statut d’investisseur agréé;
• toute personne qui est un « employé bien informé « D’un » fonds privé « , défini comme incluant une émission r qui serait une société d’investissement, sans les exclusions prévues par la section 3 (c) (1) ou 3 (c) (7) de la loi de 1940 sur les sociétés d’investissement;
• tout family office avec au un actif sous gestion d’au moins 5 millions de dollars et qui n’a pas été constitué dans le but précis d’acquérir les titres offerts, et dont l’investissement est dirigé par une personne capable d’évaluer les mérites et les risques de l’investissement potentiel; et
• tout client familial d’un family office décrit dans la puce précédente dont l’investissement potentiel est dirigé par ce family office.

La SEC précise également la règle 501 (a) sa position de longue date selon laquelle les sociétés à responsabilité limitée ayant un actif de 5 millions de dollars et non constituées dans le but spécifique d’acquérir les titres offerts peuvent être considérées comme des investisseurs accrédités.

La SEC modifie également la règle 501 (a) ) de sorte qu’un «équivalent conjoint» (défini comme un cohabitant occupant une relation généralement équivalente à celle d’un conjoint) soit traité de la même manière qu’un conjoint selon la règle 501 (a).

Voir l’annexe A de la présente alerte client pour une comparaison en rouge qui montre les modifications apportées par la SEC à la définition d ‘«investisseur accrédité» dans la règle 501 (a).

La SEC apporte également des modifications similaires aux règles SEC suivantes:

• Règle 144A du Securities Act pour élargir la définition d ‘«acheteur institutionnel qualifié» (QIB) pour inclure les RBIC, limite les sociétés de responsabilité et tout autre investisseur institutionnel accrédité, dans chaque cas qui satisfont au seuil de 100 millions de dollars pour les QIB;
• la règle 163B du Securities Act pour englober les nouvelles catégories d’investisseurs institutionnels accrédités;
• Règle 215 de la Loi sur les valeurs mobilières pour définir l’investisseur accrédité pour suivre la règle 501 (a); et
• Règle 15g-1 du Securities Exchange Act de 1934 pour englober les nouvelles catégories d’investisseurs institutionnels accrédités.

Qualifying Credentials

As discuté ci-dessus, les personnes ayant certaines certifications professionnelles, désignations ou autres titres seront désormais admissibles à titre d’investisseurs accrédités en vertu de la règle 501 (a) (10). Les certifications professionnelles, désignations et autres titres de compétence seront désignés par la SEC de temps à autre. Initialement, la SEC a désigné pour qualification les trois certifications professionnelles suivantes établies par la FINRA:

1. la licence de représentant général en valeurs mobilières (série 7);
2. le représentant agréé des conseillers en investissement ( Série 65); et
3. la licence de représentant de Private Securities Offerings (série 82).

Avant de désigner de nouvelles certifications, désignations ou titres professionnels pour qualification en vertu de la règle 501 (a) ( 10), la SEC fournira un avis et la possibilité de faire des commentaires publics. Une liste à jour des informations d’identification éligibles sera maintenue sur le site Web de la SEC.

Bien que le titulaire de la certification, de la désignation ou des informations d’identification éligibles ne soit pas obligé d’exercer dans les domaines connexes, la SEC exigera que le titulaire maintenir la certification, la désignation ou les titres en règle.

Employés avertis de fonds privés

Les modifications ajoutent une nouvelle catégorie à la définition d’investisseur accrédité en vertu de la règle 501 (a) (11) pour couvrir les «employés bien informés» d’un fonds privé. Cette catégorie couvrira les mêmes personnes qui sont incluses dans la définition d ‘«employé bien informé» dans la règle 3c-5 (a) (5) de la Loi sur les sociétés d’investissement et comprend, entre autres personnes, les fiduciaires et les membres du conseil consultatif d’un fonds privé ou d’un personne affiliée du fonds privé qui supervise les investissements du fonds privé, ainsi que les employés du fonds privé ou la personne affiliée du fonds privé qui, dans le cadre des fonctions ou devoirs réguliers des employés, ont participé aux activités d’investissement de ce fonds fonds privé pendant au moins 12 mois.

Avant les modifications, les employés de fonds privés dont l’actif est égal ou inférieur à 5 millions de dollars étaient souvent empêchés d’investir dans le fonds privé en raison du fait que, en vertu de la règle 501 a) (8), un tel fonds privé , lui-même, ne peut être qualifié d’investisseur accrédité que si tous les actionnaires du fonds privé sont eux-mêmes des investisseurs accrédités. En incluant des employés bien informés dans la définition d’investisseur accrédité, ces employés peuvent investir dans le fonds privé sans que le fonds privé lui-même perde le statut d’investisseur accrédité lorsque le fonds privé a des actifs de 5 millions de dollars ou moins.

Implications et effets des amendements

L’inclusion d’employés bien informés en tant qu’investisseurs accrédités supprimera un problème récurrent qui survient lorsque les émetteurs veulent permettre aux employés de participer à des offres, mais ne peuvent pas offrir leurs titres à des employés qui ne sont pas des investisseurs accrédités ou à des groupes qui incluent les employés qui ne sont pas des investisseurs accrédités. Ce changement unique peut être celui qui est le plus apprécié par les sociétés qui font des offres conformément à la règle 506.

L’inclusion de professionnels des valeurs mobilières avec des certifications basées sur la FINRA évite également les situations inconfortables dans lesquelles les professionnels des valeurs mobilières, qui peuvent en savoir plus une offre que tous les investisseurs, ne sont pas en mesure d’investir eux-mêmes.

L’action de la SEC est bienvenue et répond aux critiques de longue date sur la définition de l’accréditation des investisseurs. La définition élargie rapproche également la règle de la jurisprudence de longue date de la Cour suprême des États-Unis quant à la portée appropriée de la section 4 (a) (2) de la Securities Act (voir, par exemple, SEC c.Ralston Purina Co., 346 US 119 (1953)). De manière significative, les émetteurs peuvent désormais se demander si certaines offres privées qui auraient été auparavant des offres 4 (a) (2) «nues» (c’est-à-dire en dehors de la sphère de sécurité prévue par les règlements D et 506) peuvent désormais être correctement effectuées conformément à la règle 506 à la suite des modifications. De cette manière, les modifications pourraient bien apporter une certitude réglementaire supplémentaire aux émetteurs, aux investisseurs et aux conseillers juridiques.

En outre, la définition élargie peut avoir pour effet d’élargir les possibilités pour les investisseurs de participer à des fonds privés et aux opportunités d’investissement que les fonds privés sont mis en place pour rechercher. Historiquement, les investisseurs avertis (mais non accrédités) ont été limités dans leur capacité à investir dans des fonds privés car leurs offres sont limitées aux investisseurs accrédités. Par conséquent, de nombreux les investisseurs avertis cherchant à investir dans des «fonds» ne pouvaient le faire que dans des fonds offerts en vertu d’offres de titres nominatifs (par exemple, des fonds communs de placement). Le test de richesse pour l’accréditation présumait que ceux qui avaient de la richesse étaient assez intelligents pour se débrouiller seuls en investissant dans des fonds privés, mais ceux qui étaient sophistiqués et bien éduqués sur le sujet des fonds privés ne l’étaient pas.

Comme D’un point de vue pratique, les émetteurs (y compris les fonds privés), les investisseurs, les conseillers financiers, les conseillers en investissement et les conseillers juridiques doivent consulter leur documentation pour les offres nouvelles et en cours afin de s’assurer que les exigences d’accréditation sont correctement mises à jour. Les questionnaires pour les investisseurs et les documents de souscription répètent généralement les tests basés sur des règles, plutôt que de simplement demander si un investisseur est un investisseur accrédité, donc la révision des questionnaires et autres documents sera nécessaire pour profiter des changements.

Les acteurs du marché (y compris les fonds privés) doivent également revoir les restrictions sur la revente de titres achetés dans le cadre des offres de la règle 506 afin de permettre la revente de ces titres à une population plus large d’investisseurs accrédités.