Os testes que devem ser cumpridos para que os indivíduos se qualifiquem como investidores credenciados permaneceram virtualmente inalterados desde a adoção do Regulamento D há mais de 35 anos e são predominantemente baseados sobre a renda e o patrimônio líquido de um indivíduo. A inflação gradualmente corroeu a importância desta proxy para a sofisticação do investidor – em 1983, menos de 2 por cento das famílias dos EUA eram qualificadas como investidores credenciados, enquanto 30 anos depois, mais de 10 por cento das famílias dos EUA podiam se enquadrar na definição. No entanto, desde a adoção do Regulamento D, tem havido insatisfação com o uso de renda e riqueza como o único meio de julgar a sofisticação de um investidor e capacidade de avaliar riscos. A adoção pela SEC de novos critérios baseados em conhecimento para qualificação representa um passo significativo na ampliação do grupo de indivíduos que são investidores credenciados.

A SEC está expandindo a definição de “investidor credenciado” na Regra 501 ( a) incluir o seguinte:

• qualquer entidade que possua investimentos superiores a $ 5 milhões e que não tenha sido constituída com o propósito específico de investir nos valores mobiliários oferecidos;
• qualquer consultor de investimento registrado sob a lei federal ou estadual (e Consultores de relatórios isentos de acordo com a Seção 203 (m) ou 203 (l) da Lei de Consultores de Investimento de 1940);
• qualquer empresa de investimento de negócios rurais (RBIC) ;
• qualquer indivíduo que tenha uma certificação profissional, designação ou credencial de uma instituição educacional credenciada que a Comissão designe como qualificada para o status de investidor credenciado;
• qualquer indivíduo que seja um “funcionário experiente ”De um” fundo privado “, que é definido para incluir uma emissão r que seria uma empresa de investimento, mas para as exclusões fornecidas pela Seção 3 (c) (1) ou 3 (c) (7) da Lei de Empresas de Investimento de 1940;
• qualquer family office com em pelo menos $ 5 milhões em ativos sob gestão e que não tenham sido constituídos com o propósito específico de aquisição dos valores mobiliários oferecidos, e cujo investimento seja dirigido por pessoa capaz de avaliar os méritos e riscos do investimento potencial; e
• qualquer cliente familiar de um family office descrito no item anterior, cujo investimento potencial seja dirigido por esse family office.

A SEC também está esclarecendo na Regra 501 (a) sua posição de longa data de que as sociedades de responsabilidade limitada com US $ 5 milhões em ativos e não formadas com a finalidade específica de adquirir os títulos oferecidos se qualificam como investidores credenciados.

A SEC também está alterando a Regra 501 (a ) de modo que um “equivalente do cônjuge” (definido como um coabitante que ocupa uma relação geralmente equivalente à de um cônjuge) é tratado da mesma forma que um cônjuge nos termos da Regra 501 (a).

Ver Anexo A deste alerta do cliente para uma comparação em vermelho que mostra as alterações sendo feitas pela SEC à definição de “investidor credenciado” na Regra 501 (a).

A SEC também está fazendo alterações semelhantes nas seguintes regras da SEC:

• Regra 144A sob a Lei de Valores Mobiliários para expandir a definição de “comprador institucional qualificado” (QIB) para incluir RBICs, limite empresas de responsabilidade civil e quaisquer outros investidores institucionais credenciados, em cada caso que satisfaçam o limite de $ 100 milhões para QIBs;
• Regra 163B sob a Lei de Valores Mobiliários para abranger as novas categorias de investidores institucionais credenciados;
• Regra 215 sob a Lei de Valores Mobiliários para definir o investidor credenciado para acompanhar a Regra 501 (a); e
• Regra 15g-1 do Securities Exchange Act de 1934 para abranger as novas categorias de investidores institucionais credenciados.

Credenciais qualificadas

Como discutido acima, indivíduos com certas certificações profissionais, designações ou outras credenciais agora se qualificarão como investidores credenciados sob a Regra 501 (a) (10). As certificações profissionais de qualificação, designações e outras credenciais serão designadas pela SEC de tempos em tempos. Inicialmente, a SEC designou para qualificação as três seguintes certificações profissionais estabelecidas pela FINRA:

1. a licença General Securities Representative (Série 7);
2. o Licensed Investment Adviser Representative ( Série 65); e
3. a licença de Representante de Ofertas de Valores Mobiliários Privados (Série 82).

Antes de designar quaisquer novas certificações profissionais, designações ou credenciais para qualificação segundo a Regra 501 (a) ( 10), a SEC fornecerá notificação e oportunidade para comentários públicos. Uma lista atualizada das credenciais de qualificação será mantida no site da SEC.

Embora o titular da certificação, designação ou credencial de qualificação não seja obrigado a praticar nos campos relacionados, a SEC exigirá que o titular manter a certificação, designação ou credencial em boas condições.

Funcionários com conhecimento de fundos privados

As alterações adicionam uma nova categoria à definição de investidor credenciado sob a Regra 501 (a) (11) para cobrir “funcionários com conhecimento” de um fundo privado. Esta categoria abrangerá os mesmos indivíduos que estão incluídos na definição de “funcionário experiente” na Regra 3c-5 (a) (5) da Lei de Sociedades de Investimento e inclui, entre outras pessoas, curadores e membros do conselho consultivo de um fundo privado ou um pessoa afiliada do fundo privado que supervisiona os investimentos do fundo privado, bem como funcionários do fundo privado ou a pessoa afiliada do fundo privado que, em conexão com as funções ou deveres regulares dos funcionários, tenham participado das atividades de investimento de tal fundo privado por pelo menos 12 meses.

Antes das Emendas, os funcionários de fundos privados com ativos de US $ 5 milhões ou menos eram frequentemente impedidos de investir no fundo privado devido ao fato de que, de acordo com a Regra 501 (a) (8), tal fundo privado , em si, pode se qualificar como um investidor credenciado apenas se todos os proprietários de ações do fundo privado, eles próprios, forem investidores credenciados. Ao incluir funcionários experientes na definição de investidor credenciado, esses funcionários podem investir no fundo privado sem que o próprio fundo privado perca o status de investidor credenciado quando o fundo privado tiver ativos de $ 5 milhões ou menos.

Implicações e efeitos de emendas

A inclusão de funcionários experientes como investidores credenciados removerá um problema recorrente que surge quando os emissores desejam permitir que funcionários participem de ofertas, mas não podem oferecer seus títulos a funcionários que não sejam investidores credenciados ou a grupos que incluem funcionários que não são investidores credenciados. Esta única alteração pode ser a mais apreciada por empresas que fazem ofertas de acordo com a Regra 506.

A inclusão de profissionais de valores mobiliários com certificações baseadas em FINRA também evita situações desconfortáveis em que profissionais de valores mobiliários, que podem saber mais sobre uma oferta do que quaisquer investidores, são incapazes de investir a si próprios.

A ação da SEC é bem-vinda e responde às críticas de longa data sobre a definição de credenciamento de investidores. A definição ampliada também aproxima a regra da jurisprudência de longa data da Suprema Corte dos Estados Unidos quanto ao escopo apropriado da Seção 4 (a) (2) da Lei de Valores Mobiliários (ver, por exemplo, SEC v. Ralston Purina Co., 346 US 119 (1953)). Significativamente, os emissores podem agora considerar se certas ofertas privadas que anteriormente teriam sido “nuas” 4 (a) (2) ofertas (ou seja, fora do porto seguro proporcionado pelo Regulamento D e Regra 506) agora podem ser feitas adequadamente em conformidade com a Regra 506 como resultado das Emendas. Desta forma, as Emendas podem fornecer certeza regulatória adicional para emissores, investidores e advogados.

Além disso, a definição expandida pode ter o efeito de expandir as oportunidades para os investidores participam de fundos privados e das oportunidades de investimento que os fundos privados buscam. Historicamente, investidores sofisticados (mas não credenciados) têm sua capacidade de investir em fundos privados restrita porque suas ofertas são limitadas a investidores credenciados. Como resultado, muitos investidores sofisticados que buscam fazer investimentos de “fundos” só podem fazê-lo em fundos oferecidos de acordo com ofertas de títulos registrados (por exemplo, fundos mútuos). O teste de riqueza para credenciamento presumiu que aqueles que tinham riqueza eram inteligentes o suficiente para se defenderem investindo em fundos privados, mas aqueles que eram sofisticados e bem-educados no assunto de fundos privados não eram.

Como Por uma questão prática, os emissores (incluindo fundos privados), investidores, consultores financeiros, consultores de investimento e advogados precisam consultar sua documentação para ofertas novas e em andamento para garantir que os requisitos de credenciamento sejam devidamente atualizados. Os questionários dos investidores e os documentos de assinatura geralmente repetem os testes baseados em regras, em vez de simplesmente perguntar se um investidor é um investidor credenciado, portanto, será necessária a revisão dos questionários e de outros documentos para tirar proveito das mudanças.

Os participantes do mercado (incluindo fundos privados) também precisam rever as restrições à revenda de títulos adquiridos nas ofertas da Regra 506 para permitir a revenda desses títulos à população mais ampla de investidores credenciados.